Налоговые оговорки в договоре

Налоговая оговорка — это особое условие в договоре, позволяющее при появлении претензий со стороны налоговиков взыскать понесенные убытки с недобросовестного контрагента.

💡Идея оговорки заключается в том, чтобы избежать возможных финансовых потерь (штрафов, пеней, налоговых доначислений, упущенной выгоды), наступивших по вине второй стороны.

К примеру, организация закупила товары у производителя, занимающегося фиктивным документооборотом. Из-за этого добросовестный предприниматель не смог получить положенные по закону вычеты.

Если при заключении договора стороны предусмотрели такую ситуацию и внесли в текст соответствующую налоговую оговорку, то компания сможет взыскать с недобросовестного производителя понесенные убытки.

❗️Отметим, что включение налоговых оговорок — это всегда право, а не обязанность стороны. Принудить несогласного участника сделки к этому невозможно, но можно попытаться найти компромисс. Если же контрагент, никак не объясняя свою позицию, выступает против включения оговорок, то это повод задуматься о его добросовестности и, возможно, отказаться от сотрудничества.

Виды налоговых оговорок

Существуют разные виды налоговых оговорок, но чаще всего их используют для защиты от недобросовестного контрагента, а также в качестве страховки на случай смены контрагентом налогового режима.

Защита от недобросовестного контрагента

📌 Первая оговорка, которую можно предусмотреть в договоре — обязанность контрагента возместить убытки при наступлении той или иной ситуации (ст. 406.1 ГК РФ).

Главное преимущество этой оговорки заключается в отсутствии необходимости доказывать вину контрагента и размер убытков — вторая сторона по умолчанию принимает на себя ответственность за потенциальные последствия.

📌 Другой оговоркой является условие о том, что контрагент гарантирует свою добросовестность (ст. 431.2 ГК РФ). Например, обязуется достоверно вести бухгалтерский и налоговый учет, своевременно платить налоги, корректно оформлять документацию и т.д.

В отличие от предыдущей оговорки, здесь для взыскания убытков необходимо доказать, что ущерб наступил именно по вине второй стороны. В связи с этим рекомендуем максимально конкретизировать данное условие в договоре. Например, целесообразно сделать акцент на том, что контрагент обязан соблюдать требования ст. 54.1 НК РФ. В частности, должен проверять всех привлекаемых субподрядчиков на наличие у них ресурсов для выполнения работы.

По возможности в договор следует включать сразу обе оговорки. Однако если между ними стоит выбор, то лучше остановиться на первой (ст. 406.1 ГК РФ).

Говоря о практической пользе оговорок отметим, что суды положительно относятся к их использованию. Это подтверждается большим количеством решений, где добросовестный предприниматель смог взыскать с нарушителя НДС в полном размере (дела № А41-71148/2019, А67-11580/2019).

Страховка на случай смены контрагентом налогового режима

В самой по себе смене налогового режиме нет ничего нелегального. Однако, если контрагент внезапно перейдет с условного ОСН на УСН, то у его партнеров может возникнуть большое количество проблем.

К примеру, при заключении договора продавец был плательщиком НДС, но после перехода на УСН он перестал платить данный налог и, как следствие, выставлять счета-фактуры. Как итог — покупатель лишился вычетов и понес потери.

Чтобы не допустить этого, можно предусмотреть в договоре условие, в соответствии с которым утрата продавцом статуса плательщика НДС повлечет автоматическое уменьшение цены контракта на сумму налога. Также не помешает указать, что даже после перехода на УСН продавец должен продолжать выставлять счета-фактуры с выделенным НДС.

Когда налоговая оговорка не поможет

Налоговые оговорки минимизируют вероятность наступления неблагоприятных последствий, но не гарантируют абсолютную защиту. Вот несколько случаев, когда не поможет даже продуманный договор:

Также не забывайте соблюдать базовые правила безопасности. В частности, обязательно проверяйте контрагентов перед началом сотрудничества. Сделать это можно с помощью нашего бота.

Смотрите также